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ビジネス・デベロップメント・カンパニー（BDC）の詳細解説

ベンチャーキャピタルファンドは伝統的に、私募を通じて機関投資家および富裕な個人にのみ提供されてきました。1940年投資会社法（「1940年法」）の適用可能性に関する懸念は、参加者を100人以下の投資家、または極めて富裕な「適格購入者」に限定することにより回避されてきました。

しかしながら、ベンチャーキャピタリストは近年、一般投資家を惹きつけることへの関心をますます高めています。1940年法の適用を回避しつつ、一般からベンチャーキャピタル資金を調達しようとする企業は、一般的に以下のいずれかに依拠します：

同法ルール3a-1に基づく投資会社としての地位からの除外——これは一般に、企業の資産価値の45%以下が「投資証券」で構成され、かつ税引後純利益の45%以下が当該証券から生じている場合、当該企業は投資会社とみなされないことを規定するもの
1940年法第3条(b)(2)に基づく証券取引委員会（SEC）の適用除外命令——申請者が非投資会社事業に主として従事していると宣言し、したがって1940年法の適用を受けないとするもの

ルール3a-1またはSECの適用除外命令のいずれかに依拠する企業は、1940年法の規定の適用を受けません。ただし、依拠する適用除外の種類によっては、そのような企業はルール3a-1の厳格な数値制限、または適用除外命令が付与された条件のいずれかに引き続き服することになります。

ルール3a-1または適用除外命令のいずれかに依拠する代わりに、公開市場へのアクセスを求めるベンチャーキャピタル会社は、1940年法に基づきビジネス・デベロップメント・カンパニー（「BDC」）として規制されることを選択することができます。

ビジネス・デベロップメント・カンパニーの規制

BDCを規制する1940年法の具体的な規定は、2つの異なるカテゴリーに分類されます。第一のカテゴリーには、成長企業への投資を直接的または間接的に促進する規定が含まれます。これらの規定の例としては、借入に対する低い資産カバレッジ要件、中小企業への投資義務（会社の総資産に対する割合として）、および関連当事者取引に対する規制の緩和が挙げられます。第二のカテゴリーには、ベンチャーキャピタル業界の報酬慣行と整合する方法でBDCの従業員に報酬を与えることを目的とした規定が含まれます。そのような規定の例としては、従業員に対する特定の種類のエクイティベースの報酬の発行を認めること、および会社の証券を購入できるよう従業員に融資を行うことを認めることが挙げられます。これらの規定は総体として、従来1940年法の規制に服することに消極的であったベンチャーキャピタリストが、私募投資のための公開ファンドを設立するよう促すことにより、中小企業への資本投資を促進するという議会の目標を達成するために設計されました。

一般に、BDCの地位を選択する資格を得るためには、企業は、従来の金融チャネルを通じて容易に資本にアクセスできない企業に対して、資本の提供および重要な経営支援の提供という事業を行わなければなりません。より具体的には、BDCとして適格となるためには、企業は以下の要件を満たさなければなりません：

国内企業であること
取引所法第12条に基づき、証券の一クラスを登録しているか、またはSECに登録届出書を提出していること
実績の浅い、または新興の企業、および財務的困難に陥っている、または財務的困難から回復したばかりの企業を含む、特定の種類の適格ポートフォリオ企業の証券への投資を目的として事業を行うこと
そのような適格ポートフォリオ企業に対して重要な経営支援を提供する用意があること
SECに対して適切な選択通知を提出すること（または一定の状況下では、提出する意図を有すること）

1940年法はまた、BDCに対して以下を含む規制を課しています：

BDCによる優先エクイティおよび負債証券の発行は、特定の制限に服する。
BDCによるワラントおよびオプションの発行は、特定の制限に服する。
BDCは、SECから適用除外救済を得ない限り、関連当事者との特定の取引を行うことができない。
BDCは、株主の事前の承認なしに、その事業の性質または基本的な投資方針を変更することができない。
BDCは、そのポートフォリオ投資を時価、または容易に入手可能な時価がない場合は公正価値で計上しなければならない。
新たな規制構造を課す。

選択および1934年法登録

BDCは、BDCに特有の1940年法第54条から第65条（「BDC規定」）の適用を受けます。適用除外の資格を得るためには、クローズドエンド型投資会社はBDCとして取り扱われることを選択し、その旨のフォームN-54Aによる通知をSECに提出しなければなりません。重要な点として、BDCの選択を行うためには、企業は1934年証券取引所法（「1934年法」）に基づき登録されたエクイティ証券の一クラスも有していなければなりません。その結果、BDCの株式は、クローズドエンド型ファンドの株式と同様に、通常、公開取引所またはNasdaq市場での取引のために上場されます。ただし、1934年法に基づく登録を義務付けられていないクローズドエンド型ファンドとは異なり、BDCは、公開取引される事業会社が提出するものと同様に、定期報告書（すなわちフォーム10-Qおよび10-K）ならびにその他の報告書（例：フォーム8-K）をSECに提出しなければなりません。経営陣もまた、会社の株式に関する取引を報告しなければならず、6か月以内における当該証券の取引からの短期売買差益（ショートスイング利益）の取得が制限されます。他の1934年法登録者と同様に、BDCは1934年法第14条の委任状勧誘要件にも服します。

必要投資

BDCは実質的に、第55条(a)により、その投資の少なくとも70%を適格資産に投資することが求められます。第55条(a)の目的上、適格資産には、とりわけ以下が含まれます：

「適格ポートフォリオ企業」から私的取引において購入された当該企業の証券
BDCが「適格ポートフォリオ企業」の証券を保有していることに関連してBDCが受領した証券
現金、現金同等物、政府証券、または投資時から1年以内に満期を迎える高格付け債券

適格ポートフォリオ企業とは、米国において組織され、かつ主たる事業所を有し、BDCが完全所有する中小企業投資会社以外の投資会社ではなく、ブローカーが信用供与できる公開取引証券のクラスを有しない発行体と定義されます。

経営支援

BDCは、そのポートフォリオ企業に対して重要な経営支援を提供することが求められます。重要な経営支援とは、BDCがポートフォリオ企業の経営、業務、または事業目的および方針に関して重要な指導および助言を提供する取り決めをいいます。そのような活動の例としては、資金調達の手配、資金調達源との関係の管理、経営人材の採用、および買収・売却機会の評価が挙げられます。

資本構成

他の投資会社とは異なり、BDCはその役員、従業員、および取締役会メンバーに対して、議決権証券への転換オプション、ワラント、および権利を発行することができます。

デリバティブ証券の発行には、会社の取締役会の承認および会社株主による授権が必要です。会社はまた、SECから適用除外命令を事前に取得しない限り、非従業員取締役に対してデリバティブ証券を発行することができません。

一般に、発行時点においてBDCのすべてのデリバティブ証券の行使によって生じる議決権証券の量は、BDCの発行済議決権証券の25%を超えることは認められません。ただし、経営陣に対する報酬の一部として発行された発行済デリバティブ証券がBDCの発行済株式の15%を占める場合、BDCが発行可能なデリバティブ証券の総量は、その発行済株式総数に対する割合として20%となります。

BDCは、一定の制限に服することを条件として、従業員向けの利益分配プランを運用することができます。ただし、BDCが経営陣向けのストックオプションプランを維持している場合、または登録投資顧問業者によって外部運用されている場合には、そのようなプランを維持することはできません。

BDCは、未払い債務の額についてクローズドエンド型ファンドほど厳しい制限を受けません。一般に、BDCは、当該発行または売却の直後に、少なくとも資産カバレッジの2倍を有することとならない限り、負債を表章するいかなる種類の優先証券も発行することができません。例えば、BDCが100万ドルの資産を有する場合、最大100万ドルを借り入れることができ、その結果、資産200万ドル、負債100万ドルとなります。他の投資会社は、資産カバレッジの3倍を有していなければなりません。

運営上の留意事項

1940年法の適用を受ける他のあらゆる企業と同様に、BDCはその運営に関して特定の実質的な規制要件を遵守しなければなりません。

取締役会の構成

BDCの取締役の過半数は、BDCの「利害関係者」ではない者でなければなりません。1940年法は、利害関係者に以下を含むと定義しています：

役員、取締役、および従業員——ただし、取締役会のメンバーであることのみを理由として利害関係者とみなされる者はいない

会社の5%以上の議決権株式を保有する株主

会社の関連当事者の近親者である者

会社の法律顧問

過去2完了会計年度において、会社またはそのCEOと重要な事業上の関係を有していたとSECが判断する自然人

BDCは、その職務の遂行にあたっての故意の職務違反、悪意、重過失、または職責に対する無謀な無視から生じる、会社またはその証券保有者に対する責任から、いかなる取締役または役員も保護することを禁じられています。この禁止は、外部運用されている場合には、会社の投資顧問業者にも適用されます。

BDCの取締役会は、特定の必要な定期報告書の提出に関連して、四半期ごとにポートフォリオ資産を評価することが求められます。資産は、入手可能な場合は時価を基準として評価されなければならず、資産について容易に確認可能な時価がない場合、取締役会は誠実に「公正価値」を決定しなければなりません。

倫理規程

BDCおよびその外部投資顧問業者（存在する場合）の役員および取締役は、BDCに影響を与える職務の遂行に関して、一般的な受託者責任を負います。BDC（およびその投資顧問業者）は、倫理規程を採択し、その従業員および特定の関連当事者が当該規程を遵守することを確保するために合理的に必要な手続きを整備しなければなりません。

フィデリティボンド

BDCは、会社を横領および着服から保護するため、信頼できるフィデリティ保険会社が発行する保証（ボンド）を提供し、維持しなければなりません。当該保証は、会社の証券および資金にアクセスできる各役員および従業員をカバーしなければならず、必要な保証範囲は会社の資産額に連動します。

BDCは、C法人として（一般的な事業会社と同様に）、または1986年内国歳入法第M章に基づく規制投資会社として、いずれかの課税方法を選択することができます。規制投資会社（RIC）として、BDCは、株主に分配される所得および資本利得の部分について、会社レベルでの課税を回避することができます。RIC適用を受ける資格を得るためには、一般に、BDCの所得の少なくとも90%が利息、配当、証券売却益、および同様の種類の所得・利得で構成されていなければならず、BDCは各課税年度において、その投資会社課税所得（一般に利息および配当からの純投資所得、ならびに純短期キャピタルゲインで構成される）の少なくとも90%をその株主に分配しなければなりません。RIC規定はまた、BDCがそのポートフォリオの分散に関して特定の要件を遵守することを求めています。

価値あるビジネス・デベロップメント・カンパニーに関するガイダンスの提供

BDCおよび関連規制についてさらなるガイダンスが必要な場合は、ウェストパームビーチのANTHONY, LINDER & CACOMANOLIS, PLLCまでお問い合わせください。当事務所の経験豊富な弁護士が、1940年法に関する貴重な知識とガイダンスを提供いたします。本日、877-541-3263までお電話いただくか、オンラインお問い合わせフォームよりご相談をご予約ください。