ルール144 – 詳細解説 – パート2 – 定義 | ANTHONY, LINDER & CACOMANOLIS, PLLC

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ルール144 – 詳細解説 – パート2 – 定義

規則144 定義

規則144には定義が4つしかないが、それぞれの定義について議論すべき点は多い。

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規則144では、「関連会社」である売主、または過去90日以内に関連会社であった売主と、関連会社でない売主に対して異なる条件が定められています。関連会社による売却には、常に会社が最新の公開情報を持っていること、取引量制限（ドリップルール）の対象となること、売却方法の要件（売却はブローカー・ディーラーを通じて行われなければならない）の対象となること、およびフォーム144の提出が義務付けられています。一方、関連会社でない売主による売却は、6か月経過後1年間の保有期間前に行われた場合にのみ最新の公開情報が必要となり、取引量制限、売却方法の要件、およびフォーム144の提出は適用されません。したがって、関連会社であるか否かの判断（その開始時期と終了時期を含む）は、規則144の適切な適用に大きな影響を与えます。

規則144では、発行者の「関連会社」を、直接的または間接的に1つ以上の仲介者を通じて、当該発行者を支配する者、当該発行者によって支配される者、または当該発行者と共通の支配下にある者と定義している。証券法の文脈において、関連会社の定義は非常に複雑かつ重要であるため、2023年に私はこのテーマについて3部構成のブログ記事を書きました（https://securities-law-blog.com/2023/08/08/who-is-an-affiliate-and-why-does-it-matter-part-1/?hilite=affiliate、 https: [//securities-law-blog.com/2023/08/15/who-is-an-affiliate-and-why-does-it-matter-primary-vs-secondary-offering/ ?hilite=affiliate 、およびhttps://securities-law-blog.com/2023/08/22/who-is-an-affiliate-and-why-does-it-matter-exchange-act-determining-filer-status/?hilite=affiliateを参照）。

「支配」または「共通支配」を構成するものは何かという問題は、数多くの司法判断、SECのノーアクションレター、コメントレターへの回答、および実務家間の議論の対象となってきました。SECおよび司法判断は一貫して、「支配」の地位の決定は、関係する事実と状況に大きく依存するという立場をとっており、したがって、どのような状況で人が発行体を「支配」しているとみなされるかを明確に述べることを拒否してきました。

「支配」の最も明確な証拠は、個人またはグループが企業の発行済み議決権株式の過半数を所有している場合である。51%未満の株式所有でも、個人またはグループが発行体を支配していると判断するのに十分である場合がある。米国対ウルフソン事件では、裁判所は、企業の最大の個人株主が、家族や「右腕」と共同して発行済み株式の40%以上を所有していた場合、「支配」していると判断した。

長年にわたり、10%の所有権は支配権の指標として一般的な目安となってきた。これは少なくとも部分的には、10%以上の株主は証券取引法第16条に基づく報告義務および空売り禁止規則の対象となるためである。しかしながら、繰り返しになるが、分析は事実と状況に基づいて行われる。一般的に、判例法およびSECのノーアクションレターでは、10%を超える所有権を有していたとしても、他のグループがそれ以上の所有権を有していた場合、あるいは他の所有グループが経営陣を支持していた場合、その人物は支配権を有していなかったと判断されている。

実務家は一般的に、執行役員や取締役を支配者、ひいては関連会社とみなしますが、これは法律ではありません。いくつかの判例では、役員または取締役であることは支配権を判断する要素の一つとなり得るものの、決定的な要素ではないとされています。さらに、ある会社から、役員または取締役としての地位だけで規則144の目的上支配権を確立するのに十分かどうかという直接の問い合わせに対し、SECは「役員、取締役、または会社の議決権付証券の10%を所有する者の地位は、必ずしもその者が支配者または支配グループのメンバーであるかどうかを決定づけるものではありません。役員、取締役、または10%株主としての地位は考慮しなければならない事実の一つですが、ご承知のとおり、支配者または支配グループのメンバーとしての個人の地位は、依然として事実問題であり、本法に基づく規則405に規定された基準に従って他の関連事実を考慮して判断されなければなりません」と述べています（American Standard SEC No Action Letter）。

その他の非公式な関係から生じる支配権の判断はさらに難しく、家族関係、ビジネス関係、あるいは社会的なつながりに基づく場合もあります。裁判所とSECは、集団として会社の経営や方針に直接的または間接的に影響を与える能力を持つ個人は、個々にも支配権を有するという点で一貫しています。Pennaluna & Co. v. SEC.事件 では、会社や他の株主との関係が事実上の支配権をもたらす場合、支配権を有するために株主である必要はまったくないと裁判所は判断しました。支配グループは完全に非公式なものであってもよく、共通の目的のために共に協力して行動することだけが求められます。

すべての事実と状況を検討する必要があるが、評価「統制」および所属の判断においては、以下の要素を分析すべきである。

株式所有権には、他者がより多くの所有権を有しているか、または転換証券を通じてより多くの所有権を取得できるかどうかも含まれる。
再販売や計画されている新規発行の影響。
会社の役員、取締役、またはそれに準ずる役職。
議決権の支配 – 議決権の支配には、他の株主の投票に影響を与える能力、グループとして行動する能力、委任状を確保する能力、棄権が定足数に与える影響なども含まれます。
当該企業との実質的なビジネス関係 ― 例えば、ある企業が別の企業の収益の70%を占めていた場合、支配関係が認められた事例がある。
役員、取締役、または主要株主との家族関係または社会的な関係。
債務者と信用者との関係 ― 例えば、資産を差し押さえる権限を持つ主要な債権者であることなど。
設立者または創業者。
株主の意図は、スケジュール 13G (受動的投資家) または 13D の提出によって証明され、13D の場合は、支配権を行使するための努力が報告されます (スケジュール 13D および 13G の詳細については、こちらの 2 部構成のブログシリーズを参照してください[。https://securities-law-blog.com/2024/02/13/section-13-beneficial-shareholder-reporting-requirements-part-1/ ?hilite=section+13およびhttps://securities-law-blog.com/2024/02/20/section-13-beneficial-shareholder-reporting-requirements-part-ii/?hilite=section+13を参照してください)。
ある人物が会社の経営活動について助言を求めたかどうか、あるいはその他の方法で支配権を主張しようとしたかどうか、そしてそれらの努力の結果。

こうした背景を踏まえ、ある意見書提出手続きにおいて、同社は、完全なS-3登録資格を判断するための株式公開比率の計算において、35%の株主は関連会社ではないと主張し、これが認められた。また別のケースでは、同社は、再販売登録届出書において引受人として記載される目的で、30%の株主は関連会社ではないと主張し、これが認められた。

人

規則144では、「人」には規則144に基づいて証券が売却される実際の人が含まれると定義されており、その人に加えて、次の人も含まれるとされています。(i) その人の親族または配偶者、またはその配偶者の親族で、その人がその人と同じ家に住んでいます。(ii) その人または(i)に指定された人のいずれかが、総受益権の10%以上を共同で所有している信託または遺産、またはそのような人のいずれかが受託者、執行者、または同様の立場で務めている信託または遺産。(iii) その人または(i)に指定された人のいずれかが、株式証券の10%以上、または株式の10%以上の受益権を共同で所有している法人またはその他の組織（発行者を除く）。

したがって、ある人物が関連会社とみなされる場合、これらの人物および団体もそれぞれ関連会社とみなされる。

制限付き証券

規則144は、制限付き証券（または支配権/関連会社証券）の売却にのみ適用されます。「制限付き証券」とは、以下のものを指します。

公募を伴わない取引または一連の取引において、発行者または発行者の関連会社から直接または間接的に取得した証券（関連会社を判断する際には、上記の「人」の定義を念頭に置く）。
規則Dに基づく募集において発行者から取得した証券。
規則701に基づく発行（すなわち、書面による補償給付プランに基づく発行）において発行者から取得した証券（規則701の詳細については、https://securities-law-blog.com/2018/08/28/sec-amends-rule-701-and-issues-a-concept-release-on-rule-701-and-form-s-8-part-i/ ?hilite=Rule+701およびhttps://securities-law-blog.com/2018/09/04/sec-amends-rule-701-and-issues-a-concept-release-on-rule-701-and-form-s-8-part-ii/?hilite=Rule+701を参照）。
規則 144A 取引で取得した証券 (米国の適格機関投資家に売却された制限付き証券)
規則 1001 取引で発行者から取得した証券 (カリフォルニア州固有の私募取引ではあまり使用されない規則)、
規則 S に基づく取引または一連の取引で取得した米国 (国内) 企業の株式、
外国の民間発行者による規則 801 の権利発行で発行された証券 – 規則 801 の詳細については、https://securities-law-blog.com/2024/10/15/foreign-private-issuers-sec-registration-and-reporting-and-nasdaq-corporate-governance-part-2/を参照してください。
外国民間発行体による規則802の公開買付けで発行された証券 – 規則802の詳細については、https://securities-law-blog.com/2024/10/15/foreign-private-issuers-sec-registration-and-reporting-and-nasdaq-corporate-governance-part-2/を参照してください。および
発行体からセクション4(a)(5) (あまり使用されない適格投資家への募集) で取得した証券 – セクション4(a)(5)の詳細については、https://securities-law-blog.com/2021/09/21/consequences-of-failing-to-file-a-form-d/ ?hilite=section 4%28a%29%285%29 を参照してください。

登録済みの証券は、売却株主が引受人であっても（ただし、登録届出書に引受人として記載される必要はあります）、制限付き証券ではありません。ただし、登録済みの証券は「支配証券」となる場合があります。公開市場で購入した証券など、登録済みの証券が関連会社によって売却または譲渡された場合、受領者は制限付き証券を受け取ります。しかし、これらの証券が「支配証券」であるという理由だけで制限されている場合、受領者は規則144に基づく最新の情報要件を満たすだけでよく、新たな保有期間を開始する必要はありません。

債券

債券の定義は、このブログシリーズの今後の記事で説明するように、保有期間を決定する際の規則144の文脈において重要になります。とりあえず、規則144では「債券」を次のように定義しています。

株式以外の証券、
非参加型優先株式（非転換型株式であり、その保有者は会社の清算、解散、または整理の際に配当金の支払いおよび資産の分配において優先権を有するが、会社の残余利益または資産に参加する権利はない）、および
資産担保証券。

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