外国民間発行体 — SEC登録および報告；Nasdaqコーポレートガバナンス — 第1部
外国民間発行体の定義
改正1933年証券法（「証券法」）および改正1934年証券取引所法（「取引所法」）はいずれも、「外国民間発行体」（「FPI」）の定義を含んでいます。一般に、企業がFPIの定義を満たさない場合、当該企業は、あらゆる米国企業と同様の登録・報告要件の適用を受けます。
FPIステータスの判断は、単に本国の所在地のみに依存するものではありませんが、米国企業は、その業務、資産、経営陣、子会社の所在地にかかわらず、決してFPIとして適格となることはありません。外国民間発行体としての適格性については、一般に以下の2つの基準があります：(i) 米国での株式保有の相対的な程度、および (ii) 米国での事業上の接触の水準。
多くの証券法上の定義と同様に、外国民間発行体の全体的な定義は、包括的な「あらゆる外国発行体」という定義から始まり、そこから例外を除外していく形をとります。具体的には、FPIとは、第2四半期会計期末時点（またはSECへの初回登録の場合は、証券法もしくは取引所法のいずれかに基づく当該初回登録届出書の提出から30日以内）において、以下のいずれかに該当する場合を除く、あらゆる外国発行体をいいます：
(i) 外国政府であること；
(ii) その議決権証券の50%を超えるものが、直接または間接に米国居住者により保有されており、かつ以下のいずれかに該当すること：(a) 役員または取締役の過半数が米国市民または米国居住者であること；(b) 資産の50%を超えるものが米国内に所在すること；または (c) 主たる事業が米国内にあること。主たる事業所在地は、企業の主たる事業セグメントまたは業務、取締役会および株主総会、本社所在地、および最も影響力のある主要経営陣を考慮して判断されます。
すなわち、外国企業の株主の一定割合未満が米国に所在する場合、当該企業はFPIとして適格となります。記録上の株主の50%を超える者が米国に所在する場合、当該企業はさらに、その役員・取締役、資産、事業運営の所在地を考慮しなければなりません。
米国における記録上の所有権の判定
米国における記録上の所有権は、以下を合算することにより判定されます：(i) 企業の株主名簿上、米国住所を有する「記録上の」株主；(ii) 米国内に所在するブローカー・ディーラー、銀行、またはノミニーの下でCedeにより保有される口座；(iii) 実質的所有者が米国に所在する、ブローカー・銀行・ノミニーの下でCedeにより保有される口座。項目(iii)については、企業はブローカー、銀行、またはノミニーが提供する情報に依拠することができます。さらに、ブローカー、銀行、またはノミニーが合理的な照会後もそのような情報を提供しない場合、企業は当該ノミニーが主たる事業所を有する法域の居住者であると推定することができます。
登録
米国企業と同様に、外国企業が米国投資家に対して証券を売却することを希望する場合、そのような募集・売却は登録されるか、証券法上の適用除外を利用可能でなければなりません。FPIに利用可能な登録・適用除外規則は、米国内国企業に適用されるものと同一であり、例えば、レギュレーションD（主に利用されるルール506(b)および506(c)）、レギュレーションS、ならびに第4条(a)(1)およびルール144に基づく転売制限・適用除外が含まれます。
FPIは、米国発行体に適用されるものと同じ書式・規則を用いて任意に登録・報告することができますが、外国企業向けに特別に設計され、外国企業のみが利用可能な特別な書式・規則を選択することもできます。フォーム20-Fは、外国民間発行体にとっての主要な開示文書および取引所法登録書式であり、フォーム10-Kの年次報告書とフォーム10の取引所法登録届出書の両方に類似するものです。フォームF-1は、証券法に基づく証券の募集・売却のための一般的な登録書式であり、フォームS-1と同様、企業が他のいかなる登録書式の利用にも適格とならない場合に使用される書式です。
フォームF-3はフォームS-3に類似します。フォームF-3は、年次報告書その他のSEC報告書の参照による組み込みを認めます。フォームF-3を利用する資格を得るためには、外国企業は、S-3と実質的に類似するその他の要件に加え、少なくとも12か月間取引所法の報告要件の適用を受け、その間すべての報告書を適時に提出していなければなりません。企業は、フォーム20-Fによる年次報告書を少なくとも1回提出していなければなりません。フォームF-4は事業結合および交換公開買付けに使用され、フォームF-6はアメリカン・デポジタリー・レシート（ADR）に使用されます。また、特定の状況下では、FPIは登録届出書を秘密裏に提出することができます。
重要な点として、FPIの財務諸表は、米国企業のものよりもゆっくりと「陳腐化」します。米国企業の財務諸表は135日ごとに陳腐化します。FPIの財務諸表は9か月を超えて古いものであってはならず、監査はIPOの場合12か月、追加登録届出書の場合15か月を超えて古いものであってはなりません。中間財務諸表は、米国企業の3か月に対し、少なくとも6か月をカバーしなければなりません。
継続的な報告義務
募集・売却が登録されると、FPIは継続的な報告要件の適用を受けることになります。OTC市場に関する取引所法規則12g3-2(b)の適用除外に従い、FPIが米国取引所またはOTC市場での取引を希望する場合、取引所法第12条(b)または第12条(g)のいずれかに基づき証券の一クラスを登録しなければなりません。同様に、FPIの世界的な資産および世界的／米国株主基盤が一定の水準（資産1,000万ドル、株主総数2,000名以上、または非適格投資家500名かつ米国株主300名以上）に達した場合、既に第12条(b)に基づき登録されていない限り、取引所法第12条(g)に基づきSECへの登録が義務付けられます。
いったん登録されると、外国民間発行体は定期報告書を提出しなければなりません。フォーム20-Fは年次報告書に使用され、会計年度末から4か月以内に提出期限があります。四半期報告書は要求されません。フォーム6-Kは定期報告書に使用され、以下を捕捉します：(i) フォーム8-Kにおいて届出が要求される情報；(ii) 企業がその本国法域の法律に基づき公開する、または公開することを要求される情報；および (iii) 米国および外国の証券取引所に届け出る、または届け出ることを要求される情報。
SECへのすべての届出は英語で行われなければなりません。文書または契約書が異なる言語から翻訳される場合、SECは翻訳が公正かつ正確であることを確保するための規則を定めています。
SECはFPIにのみ適用される複数の規則を採択しており、届出の審査ならびに登録・報告に関する質問への対応を行う国際企業金融部（Office of International Corporate Finance）を維持しています。特に重要な点として：
(i) FPIは、その財務諸表の作成・表示において、米国会計基準（GAAP）、国際財務報告基準（IFRS）、または米国GAAPへの調整表を付した本国会計基準のいずれかを選択して使用することができます。使用する会計基準にかかわらず、監査法人はPCAOBに登録されていなければなりません；
(ii) FPIは、第14条の委任状勧誘規則の適用を除外されます；
(iii) FPIのインサイダーは、第16条の報告要件および短期売買差益（ショートスイング）禁止の適用を除外されますが、第13条の遵守は求められます；
(iv) FPIは四半期報告書の提出を要求されません（ただし、NasdaqおよびNYSEは、6-Kにおいて半期財務諸表の提出を要求します）；
(v) FPIの年次報告書は、会計年度末から120日後まで提出期限がありません；
(vi) FPIはレギュレーションFDの適用を除外されます；
(vii) FPIは別個の登録・報告書式を使用することができ、四半期報告書の提出を要求されません（例えば、登録届出書としてのフォームF-1、年次・定期報告書としてのフォーム20-Fおよび6-K）。さらに、登録届出書および報告書に関連する開示規則は、レギュレーションS-KおよびS-Xの代替として、しばしばフォーム20-Fの特定の項目を参照しており、FPI特有の開示は一般により負担が軽いものとなっています；
(viii) より負担の軽い開示義務の例として、FPIは事業内容の説明について要求される具体的事項が少なく、役員報酬の開示は総額ベースで行うことができ、関連当事者取引の開示ははるかに簡素です；
(ix) フォーム6-Kによる定期報告書は「提供（furnished）」されるものです（米国のフォーム8-Kは一般に「届出（filed）」されるものです）；
(x) FPIは第12条(g)の登録要件について別個の適用除外（ルール12g3-2(b)）を有しており、これによりSEC報告要件の適用を受けることなくOTC市場での証券取引が可能となります；そして
(xi) 本ブログシリーズで後述する通り、FPIは、NasdaqまたはNYSEなどの全米取引所で取引する際、異なるコーポレートガバナンス要件の適用を受けます。
SEC規則には、FPI向けの縮小開示要件はありません。すなわち、規模にかかわらず、すべての企業が同一の情報を報告しなければなりません。より小規模な報告会社または新興成長企業として適格となるFPIは、通常の米国報告要件ならびに登録・報告書式を使用しその適用を受けるべきかどうかを検討すべきです。
登録抹消
FPIの登録抹消規則は、国内企業のものとは異なります。FPIは、以下のいずれかに該当する場合、登録を抹消することができます：(i) 直近12か月間における米国内での証券の平均日次取引高が、世界的な平均日次取引高の5%未満であること；または (ii) 企業の株主が世界全体で300名未満であること。さらに、企業は以下を満たさなければなりません：(i) 少なくとも1年間報告を行っており、少なくとも1回の年次報告書を提出しており、すべての報告書について最新の状態にあること；(ii) 直近12か月間において証券の売却のための登録を行っていないこと；そして (iii) 登録抹消前の少なくとも12か月間、その主要取引市場において証券の上場を維持していたこと。
アメリカン・デポジタリー・レシート（ADR）
ADRとは、アメリカン・デポジタリー・シェア（ADS）の所有権を証する証書であり、ADS自体は外国企業の株式における特定の持分を反映するものです。技術的には、ADRはADSの所有権を反映する証書ですが、実務上、市場参加者は両者を指す用語として単に「ADR」を使用しています。ADRは米ドル建てで取引され、米国のDTCを通じて決済されるため、外国為替の問題を回避することができます。ADRは米国の銀行により発行され、当該銀行は、直接または外国のカストディアン銀行との関係を通じて間接的に、原資産である外国企業の株式の預託を保有します。ADR証券は、取引所法の報告要件の適用を受けるか、ルール12g3-2(b)に基づき適用除外を受けなければなりません。ADRは常にフォームF-6により登録されます。
取引所法ルール12g3-2(b)
取引所法ルール12g3-2(b)は、FPIが取引所法第12条に基づく登録を行うことなく（したがって取引所法の報告要件の適用を受けることなく）、そのエクイティ証券を米国の店頭市場で取引することを認めています。同規則は、その要件を満たす外国発行体に対して自動的に適用されます。外国発行体は、既に取引所法の報告要件の適用を受けている場合、同規則に依拠することはできません。
同規則は、以下の場合、FPIが取引所法の報告要件の適用を受けることを要求されないと定めています：
(i) FPIが現在、その証券について、それが主たる取引市場である外国法域の1つ以上の取引所における上場を維持していること；そして
(ii) 発行体が、直近完了会計年度の初日以降、以下の情報を、その主たる取引市場において一般に利用可能な電子情報提供システム（OTC Markets Groupのウェブサイトなど）を通じて、または自社のウェブサイト上で、英語により公表していること：(a) その本国法域の法律に基づき公開した、または公開することを要求された情報；(b) その主たる取引市場における主要証券取引所に届け出た、または届け出ることを要求され、当該取引所により公開された情報；および (c) その証券保有者に対して配布した、または配布することを要求された情報。
「主たる取引市場」とは、発行体の直近完了会計年度において、対象証券クラスの世界全体での取引の少なくとも55%が、単一の外国法域、または最大2つの外国法域における証券市場の施設内において、または当該施設を通じて行われたことをいいます。
ルール12g3-2(b)の適用除外を維持するためには、FPIは、継続的にかつ各会計年度について、要求される情報を公表し続けなければなりません。電子的に公表することが要求される情報とは、対象証券に関する投資判断にとって重要な情報であり、例えば以下に関する情報を含みます：
(i) 業績または財務状況；
(ii) 事業の変更；
(iii) 資産の取得または処分；
(iv) 証券の発行、償還、または取得；
(v) 経営陣または支配権の変更；
(vi) 取締役または役員に対するオプションの付与またはその他の報酬の支払い；そして
(vii) 取締役、役員、または主要証券保有者との取引。
FPIは最低限、以下の文書の英訳を電子的に公表しなければなりません：
(i) 年次財務諸表を含む、またはこれに添付された年次報告書；
(ii) 財務諸表を含む中間報告書；
(iii) プレスリリース；そして
(iv) 当該適用除外の対象となる各証券クラスの証券保有者に対して直接配布されるその他すべての通信および文書。
当事務所は外国民間発行体を代理いたします
ANTHONY, LINDER & CACOMANOLIS, PLLCは、これらの規則を熟知しています！本日、877-541-3263までお電話いただくか、お問い合わせフォームにご記入の上、初回相談をご予約ください。